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证券行业监管动态周报:2021年1月11日—1月17日

2021.01.18   

资本团队  汇编

一、监管政策

(一)证监会发布《关于修改、废止部分证券期货制度文件的决定》

2021年1月15日,为贯彻落实新《证券法》及国务院“放管服”有关要求等,证监会对有关证券期货制度文件进行了清理。经过清理,决定对6部规范性文件的部分条款予以修改、对6部规范性文件及21件部函等文件予以废止。

类型

原因

相关制度文件

修改

落实新《证券法》规定

包括《〈上市公司收购管理办法〉第六十二条及〈上市公司重大资产重组管理办法〉第四十三条有关限制股份转让的适用意见——证券期货法律适用意见第4号》《〈上市公司收购管理办法〉第七十四条有关通过集中竞价交易方式增持上市公司股份的收购完成时点认定的适用意见——证券期货法律适用意见第9号》《中国证监会随机抽查事项清单》。

进一步加大期货市场监管规范清理整合力度

包括《期货经纪公司保证金封闭管理暂行办法》《期货市场客户开户管理规定》《基金管理公司年度报告内容与格式准则》。

废止

因上位法、证券期货市场实际情况发生变化等原因,已不符合上位法规定或不能完全适应现实监管需要

包括《国有企业境外期货套期保值业务管理办法》《国有企业境外期货套期保值业务管理制度指导意见》《证券期货规章草案公开征求意见试行规则》《理财债券基金产品审核要点》《多空分级基金产品注册指引》。

所规范事项已在其他规则予以规范

包括《关于规范期货保证金存取业务有关问题的通知》《关于开展期货市场账户规范工作的决定》《关于要求证券投资咨询机构、证券评级机构做好信息报送有关事项的通知》《关于做好证券投资咨询机构信息报送和机构监管综合信息系统使用工作的通知》《关于证券资格资产评估机构做好信息报备工作的通知》《关于证券资格会计师事务所做好信息报备工作的通知》《机构监管情况通报》(2018年第7期总第33期)、《机构监管情况通报》(2018年第11期总第37期)、《机构监管情况通报》(2019年第1期总第38期)等。

所规范事项已不存在或已执行完毕,或已无适用必要

包括《关于做好基金产品募集、合同修改等有关事项的通知》《关于发布公募基金产品募集情况的通知》《关于对超期未募集基金产品处理方案及相关材料的要求》等。

附件1:《关于修改、废止部分证券期货制度文件的决定》

附件1-1:中国证监会决定修改的规范性文件

附件1-2:中国证监会决定废止的规范性文件

附加1-3:中国证监会决定废止的部函等制度文件

附件2:《关于修改、废止部分证券期货制度文件的决定》起草说明

二、监管动态

(一)审核监管

1.首发

公司名称

拟上市板块

审核结果

南侨食品集团(上海)股份有限公司

上交所主板

通过

安徽华塑股份有限公司

上交所主板

通过

苏州林华医疗器械股份有限公司

上交所主板

暂缓表决

山东中农联合生物科技股份有限公司

中小板

通过

山东联科科技股份有限公司

中小板

通过

曼卡龙珠宝股份有限公司

创业板

同意注册

浙江春晖智能控制股份有限公司

创业板

同意注册

深圳市易瑞生物技术股份有限公司

创业板

同意注册

福建创识科技股份有限公司

创业板

同意注册

成都纵横自动化技术股份有限公司

科创板

同意注册

青岛海泰新光科技股份有限公司

科创板

同意注册

株洲华锐精密工具股份有限公司

科创板

同意注册

海南金盘智能科技股份有限公司

科创板

同意注册

2.再融资

公司名称及代码

交易方式

审核结果

审核意见

绿茵生态(002887

可转债

通过

/

傲农生物(603363

可转债

通过

/

永艺股份

603600

可转债

通过

/

新疆众和

600888

配股

通过

/

二)资讯信息

1.上交所发布《上海证券交易所上市公司自律监管规则适用指引第5号——行业信息披露》

2021年1月11日,上交所发布《关于发布<上海证券交易所上市公司自律监管规则适用指引第5号——行业信息披露>的通知》(上证发〔2021〕4号)。本次整合对上市公司行业信息披露指引(第一号至第二十八号)中的房地产、煤炭、电力、零售、汽车制造、医药制造、钢铁、建筑、光伏、服装、新闻出版、酒制造、化工、食品制造、家具制造、有色金属行业信息披露指引(共16项)进行了修订;保留了《上市公司行业信息披露指引第一号——一般规定》的相关内容,删除了其余11项。

附件3:《关于发布<上海证券交易所上市公司自律监管规则适用指引第5号——行业信息披露>的通知》

2.深交所发布2020年纪律处分情况综述

2021年1月11日,深交所发布2020年纪律处分情况综述,深交所全年共作出227份纪律处分决定书。其中,222份涉及上市公司监管,5份涉及债券监管。上市公司监管方面,处分上市公司120家次、中介机构责任人员4人次、其他责任人员706人次;债券监管方面,处分债券发行人5家次、责任人员10人次。处分数量、处分力度较2019年进一步提升,延续从严监管态势,维护市场公平公正秩序。

深交所坚持信息披露监管和公司治理监管“双轮驱动”理念,紧盯信息披露“蹭热点”、资金占用、违规担保、未履行业绩承诺等市场关注度高、发生频率高的典型违规案件,深入推进科学监管、分类监管、专业监管、持续监管。227份纪律处分决定书中,涉及的违规行为集中在信息披露违规、规范运作违规、证券交易违规三个方面,数量占比约为42%、37%、21%。

附件4:违规零容忍 监管有力量——深交所2020年纪律处分情况综述

3.以“中国资本市场30年”为主题的第二十五届(2021年度)中国资本市场论坛召开

2021年1月16日,以“中国资本市场30年”为主题的第二十五届(2021年度)中国资本市场论坛在北京召开。证监会副主席阎庆民致辞表示,我国上市公司起步只有13家,总的市值不到100亿。到2020年,市值已经超过近80万亿,全球第二;数量到了4100家,全球第三。阎庆民概括总结中国资本市场建设的“四个不断”,即上市公司经营绩效不断提升;结构不断地优化;创新活力不断增强;治理水平不断提高。阎庆民就如何提升上市公司监管效能提出“四个持续”:

一是持续夯实法治基础,强化上市公司监管制度保障。积极推动证券法修订,其中专章规定信息披露和投资者保护。推动出台的刑法修正案(十一),大幅提高刑事惩戒的力度;修订《上市公司收购管理办法》《上市公司重大资产重组管理办法》等规章规范性文件,指导沪深交易所配套完善相关治理规则。

二是持续深化简政放权,纵深推进市场化改革。阎庆民表示,去年一年,全市场并购重组经过证监会审核的仅占2.79%,平均审核用时37天,远远低于法定的90天标准。科创板、创业板发行股份购买资产制度已经全面实行注册制,在证监会注册时间不超过5个工作日。

三是持续强化监管执法,全面提升监管的震慑力。证监会依法查处了康得新等一批情节严重,影响恶劣的大案要案,向市场释放了从严监管和零容忍的强烈信号。

四是持续加强风险防控,坚决守住底线。证监会在监测预警和风险处置过程中,探索运用大数据和人工智能等技术,从多维度对上市公司进行画像,尽早发现风险苗头和违规线索,监管的及时性、精准度不断地提高。

三、案例分析

(一)争议焦点

债券欺诈发行中作为债券服务机构的律师事务所是否应承担法律责任以及责任赔偿的比例。

(二)法律规定

《最高人民法院关于印发<全国法院审理债券纠纷案件座谈会纪要>的通知》法〔2020185

31.债券服务机构的过错认定。信息披露文件中关于发行人偿付能力的相关内容存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏,足以影响投资人对发行人偿付能力的判断的,会计师事务所、律师事务所、信用评级机构、资产评估机构等债券服务机构不能证明其已经按照法律、行政法规、部门规章、行业执业规范和职业道德等规定的勤勉义务谨慎执业的,人民法院应当认定其存在过错。

会计师事务所、律师事务所、信用评级机构、资产评估机构等债券服务机构的注意义务和应负责任范围,限于各自的工作范围和专业领域,其制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏,应当按照证券法及相关司法解释的规定,考量其是否尽到勤勉尽责义务,区分故意、过失等不同情况,分别确定其应当承担的法律责任。”

(三)基本事实

2015年,五洋建设分别发行“15五洋债“15五洋02”两只债券,合计募资13.6亿元。

2017年8月,五洋建设发布《关于“15五洋债“15五洋02”评级下调和中国证监会浙江监管局对五洋建设集团股份有限公司及相关人员采取出具警示函措施的临时受托管理事务报告》,称五洋建设债券评级下调,及因未按规定披露2016年年报与变更中介机构信息,五洋建设及相关人员被中国证监会浙江监管局采取出具警示函措施。

2017年8月,“15五洋债因未能偿还应付利息及回售款项,构成实质性违约。

2018年7月,中国证监会对五洋建设下发行政处罚决定书,对五洋建设及相关负责人作出处罚。证监会表示,五洋建设在编制用于公开发行公司债券的2012年至2014年年度财务报表时,违反会计准则,通过将所承建工程项目应收账款和应付款项“对抵”的方式,同时虚减企业应收账款和应付账款,导致上述年度少计提坏账准备、多计利润。五洋建设2012年至2014年年度虚增净利润分别不少于3,052万元、6,493万元和1.55亿元。

证监会认为,2015年7月,五洋建设在明知自身最近三年平均可分配利润不足以支付公司债券一年的利息(10352万元),不具备公司债券公开发行条件的情况下,以通过上述财务处理方式编制的2012年至2014年年度虚假财务报表申请公开发行公司债券,骗取中国证监会的公司债券公开发行审核许可,违反《证券法》相关规定,对五洋建设及相关责任人作出处罚。

随后,相关中介机构大信会计师事务所(特殊普通合伙)、德邦证券股份有限公司(以下简称“德邦证券”)、大公国际资信评估有限公司(以下简称“大公国际”)也受到处罚。201911月,作为“15五洋债”“15五洋02”两只债券的主承销商,德邦证券收到证监会下发的行政处罚决定书。证监会对德邦证券责令改正,给予警告,没收违法所得1857.44万元,并处以55万元罚款,同时对相关责任人进行处罚。

2020年1231日,杭州中院就连同代表人诉讼在内的共计24件债券持有人起诉五洋建设等被告证券虚假陈述责任纠纷案件作出一审判决。此次五洋债案作为全国首例公司债券欺诈发行案,也是证券纠纷领域全国首例适用代表人诉讼制度审理的案件。

(四)法院观点

对于原告提出的中介机构未勤勉尽责义务,应承担连带赔偿责任,向投资者共同返还债券本息及逾期利息,并赔偿维权开支之诉求,各中介机构全部提出反对意见,他们均表示客观上未参与虚假陈述,还详细阐述已履行尽职调查义务,主观上无过错。

如上海市锦天城律师事务所(特殊普通合伙)(以下简称“锦天城律所”)认为五洋建设的证券虚假陈述行为系应收账款与应付账款“对抵”,属于财务方面的专业判断事项,超出了锦天城律所的注意义务,也不属于律师事务所工作范围和专业领域。案涉虚假陈述行为的发生与锦天城律所在债券发行过程中的作用无直接关联性。

杭州中院认为,发行人财务造假骗取债券发行资格,承销商与中介机构不勤勉尽责履职不当,严重损害市场信用,扰乱市场秩序,侵犯了广大投资者的合法权益。信息披露不实者、怠于勤勉履职者均应付出违法违规的成本,对投资者的损失予以赔偿。

杭州中院认为,锦天城律所虽未受到行政处罚,但与被诉债券发行行为有关,是本案的适格被告。锦天城律所虽对财务数据相关事项仅负有一般注意义务,但其应当对可能涉及债券发行条件、偿债能力的重大债权债务、重大资产变化等事项给予关注和提示。

在大公国际资信评估有限公司《2015年公司债券信用评级报告》已提示五洋建设控股子公司出售投资性房产事项的情况下,未见锦天城律所对该重大合同及所涉重大资产变化事项关注核查,对不动产权属尽职调查不到位,未能发现占比较高的重大资产减少情况对五洋建设偿债能力带来的法律风险,故锦天城律所亦未勤勉尽职,存在过错。法院根据《证券法》第一百七十三条的规定,同时考虑责任承担与过错程度相结合的原则,酌情确定锦天城律所对五洋建设应负的民事责任在5%范围内承担连带责任。

最终,一审法院认定锦天城律所就五洋建设对原告的总计4.94亿元和2.48亿元债务本息在5%范围内承担连带赔偿责任。



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