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从《企业并购投资价值评估指导意见》看并购法律风险

2021.01.19   

引子

2020年1125日,中国资产评估协会(以下简称“中评协”)发布了《企业并购投资价值评估指导意见》的通知,为规范和指导资产评估机构及其资产评估专业人员执行企业并购投资价值评估业务行为,在财政部指导下,中国资产评估协会制定了《企业并购投资价值评估指导意见》(以下简称“指导意见”),自202131日起施行。本文将从《指导意见》出发,对行业影响与风险防范等相关法律问题进行解读。

一、《企业并购投资价值评估指导意见》的出台背景

《企业并购投资价值评估指导意见(征求意见稿)》的起草说明指出,评估一直是企业并购的热点、重点问题。但是,目前的市场价值评估专业体系越来越难以为复杂的投资并购提供市场化价值支撑。大量企业特别是改革重组步伐不断加快的国有企业,对完善投资价值评估专业服务体系的呼声很高。制定投资价值评估准则,对推动资产评估服务于企业投资并购,具有重要的现实意义。

而在中评协对《指导意见》的解读中也提出,由于企业并购活动的战略性考虑以及对协同效应的追求,仅仅评估并购对象的市场价值,已经难以有效满足并购交易价格确定和并购交易监管的需求。大量企业特别是改革重组步伐不断加快的国有企业,以及国有资产监管部门,对完善投资价值评估专业服务体系的呼声很高。监管方对投资价值评估服务于并购监管的需求也尤为迫切。虽然我国资产评估准则体系的现有规定适用于投资价值评估业务,但是由于我国资产评估实践多年来以市场价值评估为主,评估机构执行投资价值评估业务,仍然希望获得较为具体的指导。制定《指导意见》,明确了投资价值内涵,对恰当履行评估程序作出了规定,对于规范评估机构执行投资价值评估业务,推动资产评估服务于企业并购决策和监管,具有十分重要的现实意义。

二、《指导意见》的主要内容

指导意见共545条,包括“总则”“基本遵循”“操作要求”“评估报告以及披露要求”和“附则”等内容。

《指导意见》的主要内容可以分为三块,一是规定了准则制定目的,企业并购、投资价值、协同效应、投资价值评估的定义,以及准则的适用范围。二是对准确把握投资价值内涵和恰当履行评估程序作出了规定。例如,要求完整准确把握委托人的并购意图和并购方案,指导资产评估机构利用并购对方所聘请评估机构资料,利用同一委托人同一并购事项尽调资料、审计报告,提出了评估基准日、评估对象和范围、评估假设、评估程序的要求,规定了区别于市场价值评估方法影响因素的并购阶段、并购方式、并购方资源等因素,规定了三种基本评估方法使用中的主要注意事项。三是规定了评估结论区间值形式、提供最大可能值等投资价值评估报告的重要内容。

三、企业并购中的投资价值评估

企业并购是一个复杂的商业行为,根据公司涉及并购的方式及资产的不同,不同领域存在各种不同的风险,而如何企业并购前或过程中最大限度的规避风险,获得企业价值最大化,往往需要进行投资价值评估。

(一)企业并购中涉及的评估风险

企业兼并收购过程中常见的风险包括财务隐蔽、合同管理、诉讼仲裁、客户关系、人力资源、交易保密、资产价值、法律变动、商业信誉等。对于律师来说,在企业并购过程中,对于资产价值的判断可能需要依赖评估报告来确定,判断资产评估是否准确可靠就是律师对目标公司进行尽职调查的一项重要内容。实务中,资产评估是由专门机构的人员对资产进行评定和估价的过程,具有较强的主观性。若要追求估值的客观公正,并购双方除需充分了解各类型资产的特点与要点外,还需要对评估过程进行适当管理,如此最终估值才能够最大限度反应目标企业的真实价值。

(二)企业并购投资价值评估的内涵

如上所述,企业并购是一个复杂的商业过程,对于并购方来说,准确判断目标公司投资价值,判断目标公司存在风险,是决策的重要环节。在企业并购中,最常见的就是对资产进行评估,比如转让国有资产时,需要对资产进行评估。企业并购过程中涉及的特定资产,包括无形资产、非经营性资产等往往需要评估来确定其价值。

与传统评估业务不同,根据《指导意见》第三条、第四条的规定,企业并购投资价值评估,是指并购标的资产在明确的并购双方基于特定目的、考虑协同效应和投资回报水平的情况下,在评估基准日的价值估算数额。

其中协同效应,是指外部协同效应,具体是指在企业并购中,由并购双方基于特定并购目的、就并购标的资产实施并购并进行整合产生的、超过或者低于并购整合前并购标的资产独立运营的经济效益。

《指导意见》将协同效应分为管理协同效应、经营协同效应、财务协同效应和其他协同效应四类。

1.管理协同效应,主要指并购给企业管理活动带来的效率提高所产生的效益。具体表现为节省管理费用等方面。

2.经营协同效应,主要指并购给企业生产经营活动带来的效率提高所产生的效益。具体表现为并购产生的规模经济、市场份额扩大、更全面的服务等。

3.财务协同效应,主要指企业因获得并购资金所带来的融资成本降低、通过并购提升信用等级所带来的融资能力提高、通过并购实现业务整合所带来的税务优化等。

4.其他协同效应,指未包含在上述三种类型之内的协同效应的统称。

四、《指导意见》出台对并购法律风险的防范

企业并购的一个重要原因是为了获得某项特殊资或有潜在价值的资产。此处所指的资产可能是一些对并购方发展至关重要的专门资产,而对于被收购方则发挥不了该资产的关键作用。优秀的研发人员、有效地管理队伍、商标和品牌等无形资产一般会成为引起并购的特殊资产。而企业投资价值评估正是从管理、经营、财务等多角度出发,对企业投资价值进行判断,评估对象通常包括单(多)项业务单元、已(待)开发项目(有时含负债)、企业整体、股东权益、各种权利义务等。

在企业并购交易中,财务报表是并购中进行评估和确定交易价格的重要依据,财务报表的真实性对于整个并购交易也就显得至关重要,不真实的财务报表会影响到买方的权益。因此,在决定购买公司时,要关注公司资产的构成结构、股权配置、资产担保、不良资产等情况。而企业并购投资价值的评估,比仅依据财务报表进行评估将更为全面和完善,与并购目的相结合,可以更科学的展现目标公司对并购方的价值。

同时《指导意见》还规定,资产评估专业人员执行企业并购投资价值评估业务,应当在综合分析市场法、收益法和资产基础法等基本方法的使用前提和适用范围、企业并购类型或者并购方式、并购对象和并购方相关资源的特点、并购项目阶段等因素的基础上,恰当选择资产评估方法。这也能进一步的保证,对目标公司评估价值的全面性与有效性,避免对目标公司价值判断错误,导致并购失败或对并购方造成损失。

除此之外,《指导意见》还具体明确了“商业秘密”的范围,一是只要企业要求保密的,而且在资产评估委托合同中予以明确约定的保密事项,都应当是资产评估专业人员应尽的保密义务,二是评估活动中知悉的商业秘密,不仅包括评估过程中获取的企业经营、财务数据等信息资料,也包括初步测算结果评估结论。在企业并购过程中,后者的保密有时候可能比前者更为重要,而《指导意见》将其明确阐明,也更是避免了企业投资并购中商业秘密泄漏的风险。

结语

企业并购过程中,存在很多风险。如何能最大限度的帮助并购方作出决策,如何能最科学的对目标公司价值进行量化。如何能更准确的对目标公司进行估值。这些都是企业并购过程中,并购方及各个参与机构在不断提出的问题。在企业并购中,律师出具尽职调查报告对目标公司各个环节的法律风险进行判断,《指导意见》的出台,使评估机构对目标公司价值的判断更为准确,也能更进一步的帮助律师对目标公司资产进行更为准确的把握,规避风险。


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