摘要：企业刑事合规制度的目的是促进企业治理和社会治理，实现经济高质量发展，从依法治企促进依法治国，具备促进企业合规发展，预防企业犯罪的功能。要紧紧围绕刑事合规的目的，从实现刑事合规应有功能出发，做好制度设计，处理好实施过程中遇到的问题。其中要重点处理好诉前企业刑事合规和涉案企业刑事合规、刑事合规与刑事辩护、刑事合规中务虚和务实、具体管理制度和刑事合规运行机制的关系。

关键词：刑事合规  目的  功能  辩证关系

二、应当做到诉前企业刑事合规和涉案企业刑事合规并重

考虑到惩治的负面效应以及后果的不可逆转性，对企业犯罪的策略，预防远比惩治更加重要。 [5]企业刑事合规的最佳境界，就是不让案件发生。如果说涉案企业合规于涉案企业是“亡羊补牢，未为晚也”；那么诉前企业刑事合规于企业而言就是“防微杜渐，未雨绸缪”。

笔者所谓诉前企业刑事合规，是与涉案企业刑事合规相对而言的，是指在刑事立案之前，企业自主进行的刑事合规。可分为两种：一是一般性刑事法律风险防范，是那些尚无明显刑事法律风险的企业，聘请律师提供的一般性合规咨询、合规调查、合规体系建设、合规培训等服务，目的是有效预防刑事法律风险。二是特定刑事法律风险防范，是指在侦查机关立案侦查之前，企业已经察觉到自身可能存在明显的、紧迫的刑事法律风险时，委托律师进行的相关刑事合规服务，目的是及时辨识和化解现实存在的刑事风险。 [6]诉前企业刑事合规和涉案企业刑事合规有相同之处，比如在开展尽调、风险排查、制定并实施整改计划等方面大体上是相通的，但也有很大区别。除了时间阶段不同外，主要区别还在于，一是前者由企业自发自主开展的，针对的是潜在的刑事法律风险，后者则是由检察机关主导进行的，其时刑事案件已经发生；二是任何有意愿的企业都可以开展诉前刑事合规，合规的内容、步骤和效果由企业自己安排、评判。而适用涉案企业刑事合规的企业、案件应当符合规定的条件，要按照最高检企业刑事合规试点方案和《关于建立涉案企业合规第三方监督评估机制的指导意见（试行）》有关规定进行，合规效果需要由第三方组织进行评估。因此，两者在具体操作方面也有很大差别。

诉前企业刑事合规的主要功能也分为两个方面，一是从长远看，促进企业合规建设，预防犯罪。二是也是为了在万一有刑事案件发生后，尽量减少刑事追诉的范围。对前者很好理解，对后者有必要引申论述。根据刑法规定，对于企业员工的犯罪，判断是否为单位犯罪的一般标准是，是否为单位意志的体现、是否以单位名义实施、是否使用了单位的资源、单位是否获利等。而其中是否是体现单位的意志，需要按照三个关键节点来甄别：一是决策环节，即企业决策是否合法。二是执行环节，企业是否存在“说一套做一套”的问题。三是监督环节，也即企业对员工是否进行有效监督，对发现的违法犯罪行为是及时制止乃至报案，还是纵容、默许甚至支持。如果决策合法、认真落实、并对违规行为予以有效制止、惩罚，则不能认定为单位犯罪。这其中一个重要参考指标，是企业是否建立了合规体系。正如陈瑞华教授提出的，企业已经建立有效合规管理体系的，可以成为切割企业责任与关联人员责任的依据，也可以成为证明企业不存在主观罪过或失职行为的证据。 [7]2021年5月13日，最高检调研组赴张家港调研企业合规改革试点工作时，张家港市检察院明确提出，该院已将涉案企业之前的合规体系建设情况、企业责任人合规表现等纳入是否起诉和量刑建议考量情节，探索将合规建设从企业涉嫌犯罪“事后合规”向“事前合规”推进。 [8]这也也说明，检察机关对涉案企业合规整改工作，不仅关注涉罪后的纠错整改，也同样关注涉罪前的日常合规治理机制构建、执行情况等具有预防性的合规建设。

近年来，在政府和检察机关的共同推动下，很多企业也都重视开展诉前企业合规建设，律师也应当积极开拓这一业务，为企业合规健康发展助力。在此也建议，检察机关在制定有关司法解释、办案指引，完善涉案企业刑事合规制度时，将企业是否进行有效的诉前刑事合规，作为判断单位犯罪或者个人犯罪的重要标准，作为开展涉案企业合规的重要考量因素，从而从制度上鼓励广大企业自觉开展诉前企业刑事合规。律师在为涉案企业辩护时，也应当注意将企业诉前刑事合规的情况提交公安司法机关，以维护企业的合法权益。

四、在刑事合规中要注意务虚更要坚持务实

这里所谓的务虚，也就是要解决企业的思想问题，要求企业尤其是企业负责人要真正认识到刑事合规的价值和意义。对此，《涉案企业合规建设、评估和审查办法（试行）》第六条明确规定，涉案企业实际控制人、主要负责人应当在合规计划中做出承诺后并明确宣示，合规是企业的优先价值，对违规违法行为采取零容忍的态度，确保合规融入企业的发展目标、发展战略和管理体系。

无论是诉前企业刑事合规还是涉案企业刑事合规，提高企业对刑事合规的价值和意义的认识都具有重要的意义。对于企业来说，有效合规计划需要投入大量的时间和精力，绝非朝夕之功，不可能在短期内完成“脱胎换骨”的合规改造。能否启动并持之以恒地开展企业刑事合规，企业是否有开展刑事合规的意愿和动力成为决定性因素。越是成功的企业，越是有品质有社会责任心的企业，开展刑事合规的愿力越强，刑事合规也越能做出成效。

在涉案企业合规中，需要解决企业合规的长期性与案件办理期限的有限性之间的矛盾，更需要切实提高企业的认识。如果企业对刑事合规没有正确认识，仅是为了从轻处理而合规，在涉案企业通过合规考察，案件处理完毕后，就很难保障企业进行长期性合规建设，影响了刑事合规效果。因此，律师在与涉案企业接触时，要根据案情、涉案企业的具体情况和有关规定，一方面讲明企业刑事合规对案件辩护的积极作用，另一方面也配合检察机关要多宣传刑事合规的深层次意义，让企业的认识上得去，自觉自愿地开展刑事合规，从而引导企业变压力为动力，通过有效的刑事合规解决企业经营管理中长期存在的不合规问题，促进企业健康发展。

但是，对企业是否真正开展刑事合规，不能仅仅听其言，更重要的还是要观其行。因此开展涉案企业刑事合规中，律师要协助企业在问题找准的基础上，提出具体整改措施，既要开展专项排查整治，又要注重制度的梳理完善；既要注重健全完善企业各项具体的业务管理制度，也要注重完善公司治理结构，建立合规机制，培养合规文化，增强合规意识。每项措施都要明确完成期限和责任人、交付的成果。对于合规的标准，一定要合乎企业实际，并非越高越好，防止不能实现。对于合规期限的设置也要合理，既要考虑案件的进展，不能规定的过长，提高合规效率，尽快见到成效，又不能不符合实际，导致承诺落空。制定好合规方案只是第一步，关键是要严格按照方案规定的举措、期限逐项做好落实。要注意收集整理落实整改的有关资料和情况，定期向检察机关报告合规进展，配合第三方监督机构做好检查、评估工作。

从检察机关以及监管部门的角度而言，为了激励企业长期有效开展合规，除了要建立客观扎实的评估标准、评估机制外，还可在案件处理后，仍然进行一定期限的跟踪考察。同时，对企业因合规不到位，在一定期限内又出现类似犯罪的，可规定从重惩处。

六、结语

目前，笔者所遇到的检察机关对开展企业刑事合规试点工作都比较积极，都愿意在这方面进行积极的探索，希望取得一定成绩，相关案件也确实都取得了比较好的效果，因此笔者非常赞同也相信，企业刑事合规程序会写入刑事诉讼法中，建立类似于未成年人附条件不起诉的诉讼制度，使之法定化、常规化。但受立法技术所限，相关条文不会很多，即使配套制度也不能解决所有的问题。因此，在将来合规制度的建设和运行中，需要始终坚持从刑事合规的目的出发，处理好上述四对辩证关系。同时，也还需要注意一个问题，也就是当企业刑事合规常规化，不再是创新和亮点以后，如何保持各地检察机关开展这项工作的积极性，因为这必然意味着更多的工作和责任。对此，除了要设置考核指标予以激励外，还要引导各地检察机关充分认识开展企业刑事合规的价值和意义，要看到适用企业刑事合规将会对企业产生积极的作用。这些企业出现刑事案件，往往是因为企业治理赶不上发展的速度，或者经营遇到特定阶段的困难、不良的营商环境，或者是创新发展中的失误。如果对他们能够有效开展企业刑事合规，给他们一次机会和帮助，督促以此解决问题，实现合规长远发展，对创业者、企业、社会和国家，都善莫大焉。