揭秘美国联邦通信委员会涉华禁令(一) :美国多年的法律布局及禁令最新动向
发布日期:
2022-12-07

北京时间2022年11月26日,在纷繁的国内消息中,一则境外新闻引起了民众的广泛讨论,美国联邦通信委员会(Federal Communications Commission,简称FCC)正式禁止包括华为和中兴在内的五家中国公司[1]的设备在美国销售。这不是美国联邦通信委员会(FCC)首次对中国公司出台禁止性规则,本次新规是对此前一系列禁令的升级和扩展。

值得注意的是,美国联邦通信委员会(FCC)也并非对华通信设备制造企业禁令的始作俑者。美国此类禁令开始于2017年生效的《2018财年国防授权法案》,从禁止美国国防部购买华为、中兴生产或提供的通信设备或服务,到现在禁止包括华为和中兴在内的五家中国公司的设备在美国销售,期间美国出台了一系列法案,发生了许多标志性事件。为了方便读者全面了解美国联邦通信委员会(FCC)涉华禁令的发展和演变,我们在此梳理分析了其中二十个标志性事件和禁令的最新动向。

一、2017年12月12日,《2018财年国防授权法案》颁布生效

2017年12月12日[2],美国《2018财年国防授权法案》(National Defense Authorization Act for Fiscal Year 2018,简称2018NDAA)颁布生效,该法案禁止美国国防部使用华为、中兴生产或提供的电信设备或服务。

二、2018年8月13日,《2019财年国防授权法案》颁布生效

2018年8月13日,美国《2019财年国防授权法案》(2019NDAA)颁布生效,该法案第889条扩大了禁令的范围,增加了海能达、海康威视和大华三家中国公司。根据第889条(a)节,《2019财年国防授权法案》(2019NDAA)禁止美国行政机构在该法案颁布一年后使用联邦资金采购由“华为或中兴(或其子公司和关联公司)生产的电信设备以及海能达、海康威视或大华(或其子公司和关联公司)生产的视频监控和电信设备,或者由这些公司提供的或使用前述设备的电信或视频监控服务”,并禁止美国行政机构在《2019财年国防授权法案》生效两年后与任何使用上述五家中国公司设备的实体签署合同或向其提供资助和贷款。

三、2019年3月7日,华为针对《2019财年国防授权法案》的合宪性提起诉讼

2019年3月7日,华为宣布针对美国《2019财年国防授权法案》第889条的合宪性向德克萨斯州普莱诺的联邦地区法院提起诉讼,请求法院判定该销售限制条款违宪,并判令永久禁止该限制条款的实施。[3]

四、2019年5月9日,FCC拒绝中国移动美国子公司214牌照申请

2019年5月9日,美国联邦通信委员会(FCC)以国家安全考虑为由,投票决定拒绝中国移动美国子公司214牌照申请。所谓214牌照,是指根据美国《通信法案》(1934年版及1996年修订版)(the Communications Act)第214条规定,由美国联邦通信委员会(FCC)颁发的国际电信业务授权。[4]

五、2019年11月22日,FCC禁止美国农村运营商使用通用服务基金(USF)购买华为和中兴的设备或服务

2019年11月22日,美国联邦通信委员会(FCC)以维护国家通信网络安全为由,投票决定将华为和中兴指定为对美国国家安全构成威胁的公司,禁止美国农村运营商动用85亿美元的通用服务基金(Universal Service Fund,简称USF)购买其设备或服务。[5]

六、2019年12月5日,华为在美国联邦法院起诉FCC

华为在美国联邦法院提交起诉书,请求法院认定美国联邦通信委员会(FCC)有关禁止华为参与联邦补贴资金项目的决定违反了美国宪法和《行政程序法》(Administrative Procedure Act)。[6]

七、2020年2月18日,美国法院驳回华为关于《2019财年国防授权法案》违宪的诉求

2020年2月18日,德克萨斯州普莱诺的联邦地区法院驳回了华为“关于美国《2019财年国防授权法案》第889条的违反美国宪法”的诉讼请求。[7]

八、2020年3月23日,《2019年安全可信通信网络法案》颁布生效

2020年3月23日,美国《2019年安全可信通信网络法案》(Secure and Trusted Communications Networks Act of 2019)颁布生效,该法案围绕“构成国家安全风险的通信设备或服务”规定了以下三方面措施:一是明确定义了对国家安全构成威胁的通信设备或服务,在该法案颁布之日起一年内,美国政府将进一步发布该项法案涵盖的“对美国国家安全构成威胁的通信设备和服务”清单(简称“《涵盖清单》”)。二是禁止使用联邦补贴来购买构成国家安全风险的通信设备或服务。美政府禁止电信运营商使用联邦资金补贴来购买、租赁《涵盖清单》中的构成国家安全风险的通信设备或服务,如华为和中兴等。三是建立通信网络补偿计划以更换存在此类风险的通信设备或服务。美国政府建立10亿美元补偿基金帮助美国偏远地区中小型运营商更换清单中涵盖的通信设备或服务。该法案的出台为美国政府抵制华为和中兴等公司的通信设备和服务奠定了国内法律基础,使得美国联邦通信委员会(FCC)对华为和中兴等中国公司的抵制成为一种执法行为。[8]

九、2020年6月30日,PSHSB从法律上禁止使用通用服务基金(USF)购买华为和中兴的设备或服务

2020年6月30日,美国联邦通信委员会下属的公共安全和国土安全局(the Commission’s Public Safety and Homeland Security Bureau,简称PSHSB)正式认定两家中国公司——华为、中兴母公司及其子公司和关联公司为该机构2019年11月颁发的禁令的适用对象,该禁令禁止使用通用服务基金(USF)资助的资金从构成国家安全威胁的公司购买设备或服务。公共安全和国土安全局(PSHSB)这一行动从法律上禁止了使用通用服务基金(USF)的资金来购买、维护、改进、修改、操作、管理或以其他方式支持由华为、中兴的母公司及其子公司和关联公司生产、提供的任何设备或服务。[9]

十、2020年8月,《2019财年国防授权法案》中的部分禁令生效

2020年8月,美国《2019财年国防授权法案》中的部分禁令生效,正式禁止美国行政机构使用联邦资金从华为和中兴在内的五家中国公司购买相关设备或服务。

十一、2020年12月,FCC要求拆除华为和中兴的设备

2020年12月,美国联邦通信委员会(FCC)要求通信网络中使用中兴或华为设备的运营商“拆除并更换”这些设备,并提出了一项补偿计划。

十二、2021年2月8日,华为在美国联邦上诉法院第五巡回法庭起诉FCC

在被美国联邦通信委员会(FCC)列为所谓“国家安全威胁”后,华为于2021年2月8日向美国法院起诉,对美国政府这一决定继续发起法律挑战。华为在提交给美国联邦上诉法院第五巡回上诉法院的一份诉状中指出,FCC的指令超出了其“法定权限”;违反了联邦法律和宪法;是武断的、任性的,也是对自由裁量权的滥用。

十三、2021月3月12日,PSHSB第一次发布“对美国安全构成威胁”的《涵盖清单》

2021月3月12日,美国联邦通信委员会(FCC)下属的公共安全和国土安全局(PSHSB)第一次发布对美国安全构成威胁的《涵盖清单》,华为、中兴、海能达、海康威视和大华生产的设备被列入该清单。

十四、2021年6月18日,美国联邦上诉法院第五巡回法庭驳回了华为的诉讼请求

美国联邦上诉法院第五巡回法庭驳回了华为“认定美国联邦通信委员会(FCC)有关禁止华为参与联邦补贴资金项目的决定违反了美国宪法和《行政程序法》(Administrative Procedure Act)”的诉讼请求。[10]

十五、2021年10月26日,FCC撤销中国电信(美洲)公司214电信牌照

美国联邦通信委员会(FCC)以促进美国国家安全,保护美国的电信基础设施免受潜在的安全威胁为由终止中国电信(美洲)公司在美国提供国内州际和跨国电信服务的资格,撤销中国电信(美洲)公司214牌照。FCC要求中国电信(美洲)公司在60天内停止美国法律授权的一切国内外电信服务。[11]

十六、2021年11月11日,《2021年安全设备法案》颁布生效

2021年11月11日,美国《2021年安全设备法案》(Secure Equipment Act of 2021)颁布生效,该法案要求美国联邦通信委员会(FCC)应根据制定程序以更新该委员会的设备授权程序,并应确保不再审核或批准任何被该委员会依据《2019年安全可信通信网络法案》第2.1条列入《涵盖名单》的设备或服务的设备授权或认证申请。

十七、2022年1月27日,FCC撤销中国联通(美洲)运营公司214电信牌照

2022年1月27日,美国联邦通信委员会(FCC)以促进美国国家安全,保护美国的电信基础设施免受潜在的安全威胁为由终止中国联通(美洲)运营公司在美国提供国内州际和跨国电信服务的资格,撤销中国联通(美洲)运营公司214牌照。FCC要求中国联通(美洲)运营公司在60天内停止美国法律授权的一切国内外电信服务。[12]

十八、2022年3月25日,中国移动(美国)公司、中国电信(美洲)公司被列入《涵盖清单》

美国联邦通信委员会(FCC)下属的公共安全和国土安全局(PSHSB)更新了《涵盖清单》,将中国移动(美国)公司、中国电信(美洲)公司列入该清单。

十九、2022年9月20日,太平洋网络、中国联通被列入《涵盖清单》

2022年9月20日,美国联邦通信委员会(FCC)下属的公共安全和国土安全局(PSHSB)更新了《涵盖清单》,将太平洋网络、中国联通(美洲)运营有限公司列入该清单。

二十、2022年11月25日,FCC禁止被列入《涵盖清单》的中国公司设备在美国获准进口或销售

2022年11月25日,美国联邦通信委员会(FCC)通过了新的规则,禁止被列入《涵盖清单》的“对美国国家安全构成不可接受的风险”的通信设备在美国获准进口或销售。《涵盖清单》目前包括华为、中兴、海能达、海康威视、大华生产的设备。值得注意的是,此前美国联邦通信委员会(FCC)的禁令只是禁止使用联邦资金购买上述中国公司的设备,《涵盖清单》中所列公司的设备仍可以在美国进行销售,即不使用联邦资金的私营网络中仍可以购买和使用上述公司的设备。本次发布的新规则禁止五家中国公司通过FCC认证程序——该程序审查并认证所有允许在美国市场销售的电信产品,因此,上述五家中国公司将无法获得在美国进口或销售其产品的认证。除此之外,本次禁令产品范围从手机和网络设备,延伸到包括路由器和交换机在内的企业产品。

二十一、FCC涉华禁令最新动向

目前,申请人向美国联邦通信委员会(FCC)申请获准进口或销售设备需要证明该设备不属于被列入《涵盖清单》的公司生产或提供的设备,但不需要证明设备中的零部件是否来自《涵盖清单》中的公司。FCC正在讨论是否将禁止进口或销售的审查范围溯及到上游“零部件”层面,即正在考虑是否禁止包含或使用被列入《涵盖清单》的公司的零部件的终端产品进入美国。[13]一旦FCC将禁令扩展到上游“零部件”层面,中国企业在美国市场将面临更为严格的封锁,可能会丢失更多的客户。因此,相关企业需要重新审视海外市场的发展规划和战略,做好政策风险预案。



[1] 五家中国公司包括华为、中兴、海能达、海康威视和大华公司。

[2] 本文以下所列时间均为当地时间。

[3] 华为公司官网:https://www.huawei.com/cn/news/2019/3/huawei-sues-the-us-government.

[4] FCC Denies China Mobile Telecom Services Application, 美国联邦通信委员会官网:https://www.fcc.gov/document/fcc-denies-china-mobile-telecom-services-application.

[5] FCC Bars Subsidies for Equipment Posing National Security Threats, 美国联邦通信委员会官网:https://www.fcc.gov/document/fcc-bars-subsidies-equipment-posing-national-security-threats.

[6] 华为公司官网:https://www.huawei.com/cn/news/2019/12/huawei-asks-court-overturn-fcc-order-on-government-subsidy-program.

[7] U.S. District Court Judge Rejects Huawei’s Claims Involving the National Defense Authorization Act, 网址:https://news.justia.com/u-s-district-court-judge-rejects-huaweis-claims-involving-the-national-defense-authorization-act/.

[8] 参见《美<安全和可信通信网络法>对我国的启示及应对》,网址:https://www.secrss.com/articles/18205.

[9] See generally Protecting Against National Security Threats to the Communications Supply Chain Through FCC Programs – Huawei Designation, PS Docket No. 19-351, Order, 35 FCC Rcd 6604 (PSHSB 2020); Protecting Against National Security Threats to the Communications Supply Chain Through FCC Programs – ZTE Designation, PS Docket No. 19-352, Order, 35 FCC Rcd 6633 (PSHSB 2020).

[10] 美国联邦上诉法院第五巡回法庭官网:https://www.ca5.uscourts.gov/opinions/pub/19/19-60896-CV0.pdf.

[11] FCC Revokes China Telecom America's Telecom Services Authority, 美国联邦通信委员会官网:https://www.fcc.gov/document/fcc-revokes-china-telecom-americas-telecom-services-authority.

[12] FCC Revokes China Unicom Americas' Telecom Services Authority, 美国联邦通信委员会官网:https://www.fcc.gov/document/fcc-revokes-china-unicom-americas-telecom-services-authority.

[13] Protecting Against National Security Threats to the Communications Supply Chain through the Equipment Authorization Program; Protecting Against National Security Threats to the Communications Supply Chain through the Competitive Bidding Program, ET Docket No. 21-232, EA Docket No. 21-233, Report and Order, Order, and Further Notice of Proposed Rulemaking, Released: November 25, 2022, paras. 5-23, 268-269.

注:实习生张羽舟对本文亦有贡献


作者:郭兆宇