广告合规专题之二:广告业务行政监管法律体系
发布日期:
2022-12-28

《广告业务行政监管趋势及合规要点简析》一文中,我们对广告业务的行政监管趋势进行了梳理,并提出了相应的合规建议。但是,企业要搭建广告业务合规管理制度体系,了解广告业务行政监管法律体系框架是第一步。因此,本文将对广告业务行政监管法律体系进行梳理,以期对企业全面、充分了解我国现行法律体系对广告业务的监管要求并以此为标准指导自身的经营活动有所助益。

一、广告业务行政监管法律体系

为了维护法律体系的内在统一,各种法律规定不但在横向上要互相衔接,而且在纵向上也要保持协调。每一部法律规定都有其效力层级,低位阶的法律规定不得与高位阶的法律规定相抵触。根据《中华人民共和国立法法》相关规定,按照效力层级的高低,我国的法律体系包括宪法、法律、行政法规、地方性法规、部门规章和地方政府规章。同时,在某一监管领域,还需要关注与之相关的行政规范性文件、国家标准、行业标准等。广告监管领域的法律体系亦依照前述体系搭建。

具体而言,在广告业务监管领域,首先,在法律法规层面,应当遵从《中华人民共和国广告法》(下称《广告法》)和《广告管理条例》的规定。《广告法》自1995年2月1日施行以来,在规范广告活动、促进广告业健康发展和保护消费者权益方面,发挥了重要作用,是广告业务监管的基本法。[1]《广告法》和《广告管理条例》作为广告监管领域最基本、最通用的规范,规定了商业广告活动的一般要求,是广告业务行政监管法律体系的基础。

其次,在规章层面,应当遵守互联网广告领域的专项部门规章《互联网广告管理暂行办法》。随着我国广告市场的蓬勃发展,互联网广告的占比也持续升高,《互联网广告管理暂行办法》从互联网和互联网广告行业的实际情况出发,对于《广告法》的各项规定作了进一步的明确和细化,规定了互联网广告各活动主体的义务与责任,具有很强的针对性和可操作性,为维护公平竞争、规范有序的互联网广告市场环境提供了法律支撑。[2]

再次,由于广告业务涉及社会各个行业,因此需要关注特殊行业(尤其是关系民生、消费者人身安全的领域)的相关规定,比如医疗、药品、医疗器械广告,食品、保健食品、烟草广告,房地产广告,教育、培训广告,招商投资、金融理财广告,化妆品广告等相关领域法律、法规、规章的具体规定。

此外,还应当注意监管部门发布的相关行政规范性文件,如国家市场监管总局于2021年11月发布的《医疗美容广告执法指南》明确了医疗美容广告监管重点,加强了广告代言监管,为地方各级市场监管部门加强医疗美容广告监管工作提供了指引。

最后,当然还需要关注各地方出台的监管规定,如浙江省市场监管局于2021年10月发布的《明星商业广代言行为合规指引》、上海市市场监管局于2022年1月发布的《商业广告代言活动合规指引》等。

为便于理解,可将广告业务行政监管法律体系框架梳理如下:

广告合规专题之二:广告业务行政监管法律体系

由此可见,广告业务行政监管法律体系是一个兼具国家规定与地方规定、综合规定与专项规定、业务规定与执法规定的系统的、纵横交错的体系。企业搭建广告业务合规管理制度体系,应当结合所在行业与业务特点,以有关法律规定及所在地方的监管要求为前提。

二、广告业务行政监管主要法律规定汇总

在前述对广告业务行政监管法律体系框架的梳理与搭建下,本文对广告业务行政监管主要法律规定汇总列表如下:

序号

名称

效力层级

(一)综合性规定

1

《中华人民共和国广告法》

法律

2

《中华人民共和国电子商务法》

法律

3

《中华人民共和国消费者权益保护法》

法律

4

《中华人民共和国反不正当竞争法》

法律

5

《广告管理条例》

行政法规

6

《广播电视管理条例》

行政法规

7

《互联网广告管理暂行办法》

部门规章

8

《互联网弹窗信息推送服务管理规定》

部门规章

9

《广播电视广告播出管理办法》

部门规章

10

《公益广告促进和管理暂行办法》

部门规章

11

《互联网电子邮件服务管理办法》

部门规章

12

《市场监督管理行政处罚程序规定》

部门规章

13

《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》

部门规章

14

《市场监督管理严重违法失信名单管理办法》

部门规章

15

《工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法》

部门规章

16

《市场监管总局关于加强网络直播营销活动监管的指导意见》

部门规范性文件

17

《网信办、公安部、商务部等关于印发<网络直播营销管理办法(试行)>的通知

部门规范性文件

18

《市场监管总局关于深入开展互联网广告整治工作的通知》

部门规范性文件

19

《市场监管总局、中央网信办、文化和旅游部、广电总局、银保监会、证监会、国家电影局关于进一步规范明星广告代言活动的指导意见》

部门规范性文件

20

《国家发展和改革委员会、国家工商行政管理总局关于印发<广告服务明码标价规定>的通知》

部门规范性文件

21

《国家工商行政管理局关于认定广告内容真实性有关问题的函》

部门规范性文件

22

《国家工商行政管理总局、中央宣传部、国务院新闻办公室等关于印发<大众传播媒介广告发布审查规定>的通知》

部门规范性文件

23

《国家工商行政管理总局关于企业以图书形式发布广告有关问题的答复》

部门规范性文件

24

《国管局、中直管理局、财政部等关于严禁中央和国家机关使用“特供”“专供”等标识的通知》

部门规范性文件

25

《浙江省市场监督管理局关于印发<明星商业广告代言行为合规指引>的通告》

地方规范性文件

26

《上海市市场监督管理局关于印发<商业广告代言活动合规指引>的通知》

地方规范性文件

27

《北京市市场监督管理局关于印发轻微违法行为容错纠错清单的通知》

地方规范性文件

28

《北京市市场监督管理局行政处罚裁量权适用规定(2021修订)

地方规范性文件

(二)专项规定

1.医疗、药品、医疗器械、化妆品广告

1

《中华人民共和国药品管理法》

法律

2

《中华人民共和国中医药法》

法律

3

《医疗器械监督管理条例》

行政法规

4

《中华人民共和国药品管理法实施条例》

行政法规

5

《化妆品监督管理条例》

行政法规

6

《医疗广告管理办法》

部门规章

7

《医疗器械广告管理办法》

部门规章

8

《药品、医疗器械、保健食品、特殊医学用途配方食品广告审查管理暂行办法》

部门规章

9

《化妆品标识管理规定》

部门规章

10

《互联网药品信息服务管理办法》

部门规章

10

《市场监管总局关于发布<医疗美容广告执法指南>的公告》

部门规范性文件

11

《市场监管总局办公厅关于做好药品、医疗器械、保健食品、特殊医学用途配方食品广告审查工作的通知》

部门规范性文件

12

《国家食品药品监督管理局关于进一步做好对严重违法广告涉及的药品医疗器械保健食品采取暂停销售措施工作的通知》

部门规范性文件

13

《国家食品药品监督管理局关于印发药品、医疗器械、保健食品广告发布企业信用管理办法的通知》

部门规范性文件

14

国家药监局关于公布允许发布处方药广告的医学药学专业刊物名单的通告

部门规范性文件

15

《国家中医药管理局办公室关于规范中医医疗广告工作若干问题的通知》

部门规范性文件

16

《卫生部关于门诊病历登载医疗机构简介等不纳入医疗广告审查范围的批复》

部门规范性文件

17

《国家工商行政管理局关于认定利用新闻报道形式发布医疗广告问题的答复》

部门规范性文件

18

《国家食品药品监督管理局关于在药品广告中规范使用药品名称的通知》

部门规范性文件

19

《市场监管总局办公厅关于印发<药品、医疗器械、保健食品、特殊医学用途配方食品广告审查文书格式范本>的通知》

部门规范性文件

2.食品、保健食品、烟草广告

1

《中华人民共和国食品安全法》

法律

2

《中华人民共和国烟草专卖法》

法律

3

《药品、医疗器械、保健食品、特殊医学用途配方食品广告审查管理暂行办法》

部门规章

4

《农业部科技教育司关于指导做好涉转基因广告管理工作的通知》

部门规范性文件

5

《国家烟草专卖局关于发布<电子烟管理办法>的公告》

部门规范性文件

6

《国家烟草专卖局关于加强电子烟监管有关事项的通知》

部门规范性文件

7

《国家烟草专卖局、国家市场监督管理总局关于进一步保护未成年人免受电子烟侵害的通告》

部门规范性文件

8

《国家卫生健康委、中央宣传部、教育部等关于进一步加强青少年控烟工作的通知》

部门规范性文件

9

《国家工商行政管理局关于烟盒附带文字是否认定为烟草广告问题的答复》

部门规范性文件

10

《北京市控制吸烟条例》

地方性法规

3.教育、培训广告

1

《中华人民共和国民办教育促进法》

法律

2

《中华人民共和国未成年人保护法》

法律

3

《中华人民共和国民办教育促进法实施条例》

行政法规

4

《中华人民共和国中外合作办学条例》

行政法规

5

《中华人民共和国中外合作办学条例实施办法》

部门规章

6

《教育部办公厅等十二部门关于进一步加强学科类隐形变异培训防范治理工作的意见》

部门规范性文件

7

《市场监管总局、中央宣传部、中央网信办、教育部、民政部、住房城乡建设部、国务院国资委、广电总局关于做好校外培训广告管控的通知》

部门规范性文件

8

《教育部等八部门关于规范“大学”“学院”名称登记使用的意见》

部门规范性文件

9

《教育部办公厅关于严禁商业广告、商业活动进入中小学校和幼儿园的紧急通知》

部门规范性文件

10

《教育部等八部门关于引导规范教育移动互联网应用有序健康发展的意见》

部门规范性文件

11

《教育部办公厅关于印发<教育移动互联网应用程序备案管理办法>的通知》

部门规范性文件

12

《教育部等六部门关于规范校外线上培训的实施意见》

部门规范性文件

13

《教育部、人力资源社会保障部、工商总局关于印发<营利性民办学校监督管理实施细则>的通知》

部门规范性文件

14

《教育部办公厅等五部门关于加强高等学历继续教育广告发布管理的通知》

部门规范性文件

15

《重庆市民办非学历教育培训机构管理暂行办法》

地方政府规章

16

《海南省市场监督管理局关于加强教育培训广告监管的提示》

地方规范性文件

4.房地产广告

1

《城市房地产开发经营管理条例》

行政法规

2

《房地产广告发布规定》

部门规章

3

《商品房销售管理办法》

部门规章

4

《城市商品房预售管理办法》

部门规章

5

《住房和城乡建设部等8部门关于持续整治规范房地产市场秩序的通知

部门规范性文件

6

《国家发展改革委关于发布〈商品房销售明码标价规定〉的通知》

部门规范性文件

7

《珠海市市场监督管理局关于印发珠海市房地产广告合规指引的通知》

地方规范性文件

5.招商投资、金融理财广告

1

《中华人民共和国证券法》

法律

2

《中华人民共和国商业银行法》

法律

3

《防范和处置非法集资条例》

行政法规

4

《商业特许经营管理条例》

行政法规

5

《中国人民银行金融消费者权益保护实施办法》

部门规章

6

《证券发行与承销管理办法》

部门规章

7

《私募投资基金监督管理暂行办法》

部门规章

8

《国家工商行政管理总局、中央宣传部、中央维稳办等关于印发<开展互联网金融广告及以投资理财名义从事金融活动风险专项整治工作实施方案>的通知》

部门规范性文件

9

《国家工商行政管理总局、中国银行业监督管理委员会、国家广播电影电视总局、新闻出版总署关于处置非法集资活动中加强广告审查和监管工作有关问题的通知》

部门规范性文件

10

《北京市地方金融监督管理条例》

地方性法规

11

《上海市市场监管局、上海市地方金融监管局等九部门关于进一步加强金融广告监管工作的意见》

地方规范性文件

12

《黑龙江省工商行政管理局等十八部门关于印发<开展互联网金融广告及以投资理财名义从事金融活动风险专项整治工作实施方案>的通知》

地方规范性文件

6.其他广告

1

《农业转基因生物安全管理条例》

行政法规

2

《农药广告审查发布规定》

部门规章

3

《兽药广告审查发布规定》

部门规章

4

《公益广告促进和管理暂行办法》

部门规章

三、结语

企业搭建广告业务合规管理制度体系,首先需要结合所在行业和业务特点,梳理出合规义务清单。而总结梳理合规义务清单,首要工作就是了解广告业务行政监管法律体系。本文关于广告业务行政监管法律体系的分析和介绍,希望有助于企业在交叉规制与监管的情况下宏观上把控监管规定,以快速逐层深入识别、更新合规义务,依法管理广告业务,最大化地防范广告违规风险。

[1] 2022年4月发布的《“十四五”广告产业发展规划》明确,健全广告法律法规体系,加快推进广告相关法律法规制修订工作,其中就包括《广告法》。

[2] 《互联网广告管理办法(公开征求意见稿)》于2021年11月26日对外公开征求意见。

[3] 《市场监督管理行政处罚案件违法所得认定办法》亦在制定过程中。

作者:游宗源、陈玥琳;指导律师:尚娟